El régimen internacional de las obligaciones

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Autor:  José A. Márquez González  |  (ver bio)

Resumen: Se examinan puntos específicos de la teoría de las obligaciones tal y como han sido formulados en los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales dados a conocer por el Instituto para la Unificación del Derecho Privado (UNIDROIT). El ensayo detiene su atención en el análisis comparativo de algunas máximas y principios legales de los derechos anglosajón y romanista.*

Palabras clave: Derecho civil, teoría de las obligaciones, derecho uniforme, derecho comparado.

^{Recibido: 15/1/2017  |  Aceptado: 12/4/2017}

 

 

1. Introducción ^

El Institut International pour l’Unification du Droit Privé (UNIDROIT) publicó en Roma, en 1994, las versiones originales en inglés y francés de los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales (en lo que sigue, “los Principios”). La versión en español se publicó en 1995, también en Roma. Algunas modificaciones tuvieron lugar en 2004, 2010 2016 y en este último caso, con la adición de veintiséis ar­tícu­los que tratan temas nuevos, como los relativos a los contratos fallidos, la ilicitud, el establecimiento de condiciones y la concurrencia de varios deudores o acreedores. 1 El texto completo de los Principios está formado por un total de once capítulos y doscientos once ar­tícu­los, contados a la manera latina (desde el 1.1 hasta el 11.2.4).

Los Principios no constituyen un instrumento vinculante a nivel internacional. Por tanto, no requieren de la aprobación ni ratificación de los gobiernos de los estados. En realidad, se espera su aceptación y divulgación por su exclusivo poder de inspiración y convencimiento, en virtud de su valor intrínseco y de la conciliación de intereses que ha resultado de la aportación multinacional de unos cien juristas de todos los países del mundo interesados en el proyecto. Como se afirma en su preámbulo, estos principios pueden ser utilizados para interpretar, suplir y adicionar textos internacionales de derecho uniforme y servir también de modelo para la legislación a nivel nacional o internacional. Colaboraron en la redacción de los Principios numerosos abogados, magistrados, funcionarios y catedráticos universitarios a lo largo de veinticinco años desde que inició su elaboración el profesor francés René David (1906-1990), uno de los más grandes comparatistas del siglo pasado.

He elegido discrecionalmente solo unos cuantos de los temas más interesantes que de allí resultan: el asunto en realidad –como puede fácilmente adivinarse– es mucho más vasto y complejo. Sin embargo, espero que el trabajo destaque la naturaleza del problema y los modos que se han utilizado para dilucidar la cuestión. Utilizo aquí un triple método de aproximación, histórico, comparativo y exégetico, que ilustra la magnitud del problema y la pertinencia de soluciones, ya eclécticas, ya decididamente parciales, o inéditas por completo.

La dificultad del tema a tratar, la metodología múltiple y compleja que exige y aun los reducidos límites de este ensayo hacen aparecer cualquier resultado como modesto, pero el análisis evidencia una dirección y un sentido. En un ensayo como este, se puede profundizar fácilmente en cualquiera de las tres direcciones en los métodos empleados, pero fuera de un afán inútil de erudición, lo que interesa es examinar la conveniencia de la solución producida en la realidad. En este aspecto, la comunidad académica y las asociaciones forenses se ocupan de examinar el resultado de su puesta en práctica con las decisiones relativas de los tribunales competentes.

 

2. El principio “pacta sunt servanda” y la cláusula “rebus sic stantibus” ^

En el ar­tícu­lo 1.3 2 de los Principios, se establece el principio fundamental de derecho denominado “pacta sunt servanda” (en la expresión medieval original, “pacta quantumcunque nuda servanda sunt”). La preceptiva se reitera mucho más adelante (art. 6.2.1), al establecerse que

Cuando el cumplimiento de un contrato llega a ser más oneroso para una de las partes, esa parte permanece obligada, no obstante, a cumplir sus obligaciones salvo lo previsto en las siguientes disposiciones sobre “excesiva onerosidad” (hardship). 3

Constituyendo esta la regla general, comporta sin embargo una notable excepción con lo dispuesto en el ar­tícu­lo 6.2.2, en donde se establece la aplicación excepcional de la cláusula “rebus sic stantibus”:

Hay “excesiva onerosidad” (hardship) cuando el equilibrio del contrato es alterado de modo fundamental por el acontecimiento de ciertos eventos, bien porque el costo de la prestación a cargo de una de las partes se ha incrementado, o porque el valor de la prestación que una parte recibe ha disminuido, y:
(a) dichos eventos acontecen o llegan a ser conocidos por la parte en desventaja después de la celebración del contrato;
(b) los eventos no pudieron ser razonablemente tenidos en cuenta por la parte en desventaja en el momento de celebrarse el contrato;
(c) los eventos escapan al control de la parte en desventaja; y
(d) el riesgo de tales eventos no fue asumido por la parte en desventaja.

Ambas máximas, “pacta sunt servanda” y “rebus sic stantibus”, tienen una larga historia tras de sí. Dice la leyenda que Agamemnón le había ofrecido a la diosa Ártemis (la Diana latina) el sacrificio de lo más hermoso que hubiese nacido, a la sazón, en todo su reino. Para su desgracia, precisamente ese año, nació su hija Ifigenia y, como es lógico, Agamemnón se resistía a cumplir su palabra. Sin embargo, tuvo que ceder, pero llegado el momento supremo, Ártemis hubo de compadecerse y, antes de caer la daga, substrajo a Ifigenia y en su lugar colocó a un cervatillo, trasladando a Ifigenia al Olimpo.

En el siglo I antes de nuestra era, Marco Tulio Cicerón escribía en De officiis acerca de “si se deben cumplir siempre los pactos y promesas aun con riesgo de la vida o del decoro” en los contratos en que se añade una cláusula de buena fe:

… que era de muchísima extensión, pues entra en las tutelas, compañías, confianzas, legados, compras, ventas, alquileres, arrendamientos, en que consiste todo el comercio de la vida humana; y creía él que era de un juez muy prudente […] prescribir el resarcimiento a que cada uno de los contrayentes quedaba obligado. […] Así que no siempre se deben cumplir las promesas, como ni pagar los depósitos. Si alguno depositó en ti una espada estando en su sano juicio, y te la pidiese furioso, será pecado el dársela, y el no dársela cumplir con la obligación. […] Así muchas cosas que naturalmente parecen honestas, dejan de serlo según las circunstancias: el hacer lo prometido, cumplir los pactos, pagar los depósitos, mudada la utilidad se hacen torpes. 4

En el propio Digesto, varios siglos después, Justiniano consigna una frase precisa que parece anticipar el desenvolvimiento teórico posterior de la cláusula “rebus sic stantibus” con referencia a la rescisión de la venta y la licitud en su desistimiento:

Si la cosa que te había comprado, te la hubiera comprado de nuevo en mayor o menor precio, nos desligamos de la primera compra (porque puede deshacerse la compra, por acuerdo nuestro, en tanto las cosas están como estaban)… 5

Pero también es cierto que san Mateo ya había consignado, en un famoso pasaje:

34 Pero yo os digo: no juréis en ninguna manera; ni por el cielo, porque es el trono de Dios; 35 ni por la tierra, porque es el estrado de sus pies; ni por Jerusalén, porque es la ciudad del gran Rey. 36 Ni por tu cabeza jurarás, porque no puedes hacer blanco o negro un solo cabello. 37 Pero sea vuestro hablar: sí, sí; no, no. Porque lo que es más de esto, de mal procede. 6

Hay expresiones similares en Eclesiastés, Salmos y Deuteronomio:

3 Cuando a Dios haces promesa, no tardes en cumplirla; porque él no se complace en los insensatos. Cumple lo que prometes. 4 Mejor es que no prometas, y no que prometas y no cumplas. 7

12 Prometed, y pagad a Jehová, vuestro Dios… 8

23 Pero lo que hubiere salido de tus labios, lo guardarás y lo cumplirás… 9

Ahora bien, habría de ser decisiva la intervención de la doctrina canonista para ofrecer por fin un marco referencial completo a la posible alteración de los términos del contrato en virtud de circunstancias sobrevinientes, porque si bien es cierto que a partir de aquí la interpretación medieval había considerado el hecho de que todo pacto obliga, también lo es que el compromiso debía partir de una causa noble y bajo el supuesto de que no pueden resultar mudadas las condiciones existentes en el origen del negocio. Así, santo Tomás de Aquino diría que puede excusarse la infidelidad por dos razones:

… la una, porque prometió algo pecaminoso […] y entonces hace bien en cambiar de intención. O también porque han cambiado las condiciones personales o reales del caso. 10

En general, la doctrina canonista –inspirada en principios más nobles y piadosos– habría de morigerar la dureza de la expresión inicial del “pacta sunt servanda” con ayuda de la teoría del pretium iustum e instaurando entonces la salvedad “rebus sic se habentibus”, formulación original de la versión abreviada actual “rebus sic stantibus”. Sin embargo, la rueda de los acontecimientos históricos continuó girando y muy pronto se alcanzaron derivaciones imprevistas en la cuestión.

El auge de las teorías iusnaturalistas en el Renacimiento produjo un factor de desacralización de los principios jurídicos que condujo directamente al abandono de la noción. Francisco Suárez, Hugo Grocio, John Locke, Jean-Jacques Rousseau y Thomas Hobbes esgrimieron, cada uno en su tiempo, el valor de la voluntad como soberana de los destinos humanos y el respeto de la palabra comprometida como máxima universal de derecho natural, no solo entre los individuos sino aun entre los países. 11

En este marco ideológico, el Código de Napoleón terminó por fijar la cuestión, argumentando lo siguiente:

Los pactos legalmente formados tienen fuerza de ley para aquellos que los han hecho. No pueden ser revocados sino por su mutuo consentimiento, o por las causas que están autorizadas por la ley. Deben llevarse a ejecución de buena fe. (Art. 1134).

Los pactos obligan no solo a lo que se expresa en ellos, sino también a todas las consecuencias que la equidad, el uso o la ley dan a la obligación según su naturaleza. (Art. 1135). 12

A raíz de las dos grandes guerras mundiales, en Inglaterra y Alemania hubo de desarrollarse doctrinalmente un gran movimiento de ideas que condujo, sin embargo, a una grave modificación de la cuestión. Bajo la denominación genérica de doctrina de la frustración y desaparición de la base del negocio, así como de la existencia de una valuable consideration o tacit assumption, se analizaron casos típicos que sustentaron doctrinalmente la conveniencia de un cambio en la materia.

Así sucedió con el arriendo de un surtidor de gasolina que no pudo explotarse debido a la incautación ordenada y con la pretensión de instalar un anuncio luminoso en la pared de una casa alquilada, frustrada por las medidas de oscurecimiento de la ciudad de Londres en previsión de bombardeos. Los casos de la coronation inglesa en 1902 también habían sentado precedente con el arriendo de ventanas, habitaciones y hasta un barco con el propósito de presenciar el desfile naval de Eduardo VII –finalmente no tuvo lugar–. Hubo algún otro caso disperso, como el de un contrato con el dueño de un remolcador para desencallar un barco luego puesto a flote por una marea inusitada.

En el vaivén legislativo que la cuestión ha sufrido desde entonces, el Código Civil de Colombia (arts. 1602 y 1603), por ejemplo, aparece con la misma posición que guardaba el Código francés, es decir, reconociendo la fuerza vinculante de los convenios e impidiendo su alteración; antes bien, extendiendo su obligatoriedad no solamente a lo que en ellos literalmente se consigne, sino también a un abanico de consecuencias no previstas en sus términos, pero sí conformes con la equidad, el uso o la interpretación de la ley.

En México, la situación ha cambiado, porque el Código Civil ha reformado el artículo 1796 e incorporado los artículos 1796 bis y 1796 ter, para el caso de “acontecimientos extraordinarios de carácter nacional que no fuesen posibles de prever y que generen que las obligaciones de una de las partes sean más onerosas”. Por su parte, el Código Civil de Veracruz, que también ha sido reformado, fija la cuestión en un salomónico cincuenta por ciento de pérdidas y ganancias mutuas (arts. 1792 A-F). 13

Los Códigos Civiles de Italia (art. 1467), Argentina (art. 1091) y Portugal (art. 437), la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (New York, 2011) (art. 79) y el Uniform Commercial Code de los Estados Unidos (UCC), (§§ 2-615 y 2-616) consignan en forma expresa la procedencia de la cláusula por alteración de las circunstancias existentes al momento de la confección del contrato, mientras que la doctrina y la jurisprudencia alemana interpretan extensivamente el concepto de buena fe (ver art. 242 del Código Civil de Alemania [Bürgerliches Gesetzbuch {BGB}]); e incluso en Francia una reforma muy reciente ya previene la revisión del contrato por causa de imprevisión (art. 1195). 14

De esta manera, los ar­tícu­los relativos de los Principios no hacen sino incorporar las tendencias más recientes del derecho civil internacional en lo relativo a la moderación y limitación del principio general “pacta sunt servanda” a través de la cláusula de excepción “rebus sic stantibus”.

 

3. La oferta. Revocación y aceptación ^

Por su parte, los ar­tícu­los 2.1.4 y siguientes de los Principios prevén el caso de revocación de la oferta, estableciendo como regla general el principio de que la oferta puede ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la revocación llega al destinatario antes de que este haya enviado la aceptación:

(2) Sin embargo, la oferta no podrá ser revocada
(a) si en ella se indica, al señalar un plazo fijo para la aceptación o de otro modo, que es irrevocable;
(b) si el destinatario pudo razonablemente considerar que la oferta era irrevocable y haya actuado en consonancia con dicha oferta.

Por tanto, los Principios adoptan aquí una posición ecléctica, que oscila entre la regla general que permite la revocación de la oferta y la consignación de reglas específicas que posibilitan el rompimiento de dicha regla. Se trata de conciliar así la disparidad de opiniones en el derecho comparado, porque en los sistemas derivados del common law una oferta no tiene fuerza legal en lo absoluto, ni siquiera en los casos en que pueda servir de base para el fincamiento de responsabilidad del daño –esto obedece, como se sabe, al principio de vinculación que reside en la expresión “consideration”–.

A pesar de ello, el UCC se aparta de esta tradición al prescribir que

Una oferta hecha por un comerciante para comprar o vender mercancías en un documento firmado, el cual en sus términos otorgue la seguridad de que la oferta será mantenida, no es revocable por falta de contraprestación…(§ 2-205 UCC). 15

Por el contrario, en los sistemas romanistas prevalece en general el punto de vista opuesto, como puede observarse en los códigos francés, italiano, alemán, brasileño y argentino:

Todo hecho cualquiera del hombre que cause al otro un daño obliga a aquel en cuya virtud ha sido causado a su reparación. (Art. 1382 Code). 16

La propuesta puede ser revocada en tanto en cuanto el contrato no se haya concluido. Sin embargo, si el aceptante, de buena fe, ya emprendió su ejecución antes de tener noticias de la revocación, el proponente está obligado a indemnizarlo por los gastos y las pérdidas sufridas por el principio de ejecución del contrato. La aceptación puede ser revocada siempre que la revocación llega al tanto del oferente antes de la aceptación. (Art. 1328 Codice). 17

Una declaración de voluntad que ha de emitirse frente a otro, si es emitida en su ausencia, se hace eficaz en el momento en que llega a él. No es eficaz si antes o simultáneamente llega a otro una revocación… (§ 130 BGB).

Quien propone a otro la conclusión de un contrato está vinculado a la oferta, a no ser que haya excluido la vinculación. (§ 145 BGB).

La oferta de un contrato obliga al proponente si lo contrario no resulta de sus términos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso. (Art. 427 CCIV de Brasil). 18

La oferta obliga al proponente, a no ser que lo contrario resulte de sus términos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso. (Art. 974 CCCN de Argentina).

Un caso algo más problemático se encuentra previsto en el ar­tícu­lo 2.1.6, inciso 2), de los Principios: “La aceptación de la oferta produce efectos cuando la indicación de asentimiento llega al oferente”. El ar­tícu­lo 1807 del Código Civil mexicano acepta esta teoría (de la recepción), aunque el 2340 consigna una clara excepción para el contrato de donación. 19 En el derecho comparado, las soluciones también aparecen en forma dispar (434, Brasil; 1214, Puerto Rico; 974, Argentina; 224, Portugal; 1262, España; 1335, Italia; 130, Alemania).

 

4. Condiciones generales de contratación (o cláusulas estándar) ^

Los ar­tícu­los 2.1.19 y siguientes incorporan en los Principios el tema de las cláusulas estándar, estipulando lo siguiente:

(2) Cláusulas estándar son aquellas preparadas con antelación por una de las partes para su uso general y repetido y que son utilizadas, de hecho, sin negociación con la otra parte.

En el derecho comparado, el asunto se encuentra planteado en el BGB en términos muy genéricos: “El deudor está obligado a efectuar la prestación como exigen la fidelidad y la buena fe en atención a los usos del tráfico” (§ 242). Por su parte, el Codice italiano refiere:

Las condiciones generales del contrato predispuestas por uno de los contrayentes son eficaces en relación con el otro, si al momento de la conclusión del mismo este las ha conocido o habría debido conocerlas usando una diligencia ordinaria […] En todo caso, no producen ningún efecto si no son específicamente aprobadas por escrito. (Art. 1341). 20

Aun el UCC trata el tema:

Cláusulas o contratos irrazonables. (1) Si el tribunal como punto litigioso juzga que el contrato o alguna de sus cláusulas han sido irrazonables al momento en que fueron hechas, la corte puede rehusar la ejecución del contrato… (§ 2-302) 21

En Brasil, la Ley 8078 (1990), define la figura del contrato de adesão:

El contrato de adhesión es aquel cuyas cláusulas han sido aprobadas por la autoridad competente o establecidas unilateralmente por el proveedor de productos o servicios, sin que el consumidor pueda discutir o modificar sustancialmente su contenido. (Art. 54). 22

 

5. Validez del contrato. Lesión y anulación ^

En distinta materia, el capítulo tercero de los Principios se refiere a la validez del contrato, precisando en su ar­tícu­lo 3.1.2 que “todo contrato queda perfeccionado, modificado o extinguido por el mero acuerdo de las partes, sin ningún requisito adicional”. Antes, en la versión de 1994, los Principios no cubrían la invalidez del contrato causada por incapacidad, falta de legitimación e inmoralidad o ilegalidad (antiguo precepto 3.1). Ahora, estas cuestiones sí aparecen incluidas, tan solo con la excepción de la falta de capacidad de las partes, expresamente exceptuada en el nuevo ar­tícu­lo 3.1.1. 23 Asimismo, se añadió una disposición sobre el carácter imperativo de estos preceptos, particularmente de los relativos al dolo, la intimidación, la excesiva desproporción y la ilicitud. Repaso enseguida algunos pocos puntos que me han parecido importantes, en particular los concernientes a las figuras de lesión y formas de anulación del contrato.

Dentro de las anomalías que pueden surgir al momento de la celebración del contrato, el ar­tícu­lo 3.2.7 de los Principios consigna el caso de excesiva desproporción:

(1) Una parte puede anular el contrato o cualquiera de sus cláusulas si en el momento de su celebración el contrato o alguna de sus cláusulas otorgan a la otra parte una ventaja excesiva…

En la doctrina del derecho comparado, la figura de la lesión ha surgido de un proceso secular de decantamiento que ha logrado tamizar su significado y sus alcances. Desde hace mil quinientos años, el Corpus iuris civilispreveía como muy natural la existencia de cierto lucro al contratar:

… al comprar y vender se admite como natural el comprar en menos lo que vale más, o vender en más lo que vale menos, y aprovecharse así de la otra parte. 24

Imaginando las dificultades y los abusos a que esto podía dar lugar, se regulaba la figura de la laesio enormis, es decir, un daño excesivo que superaba más de dos veces el precio real del objeto. 25

Mucho más tarde, santo Tomás se preocupó elocuentemente de la cuestión al precisar que

… si el precio excede el valor del objeto […] se sobrepasa la igualdad propia de la justicia. Por tanto, vender más caro o comprar más barato del precio real del objeto de suyo es injusto e ilícito. 26

Medio milenio después, sin embargo, el Code Napolèon precisó dogmáticamente la cuestión, estableciendo que “la lesión no vicia los convenios más que con relación a ciertos contratos o en consideración a determinadas personas” (art. 1118). 27

Modernamente, el Codice italiano consigna la procedencia de una acción general de rescisión por lesión:

Acción general de rescisión por lesión. Si hay desproporción entre las prestaciones de una parte y las de la otra y esta desproporción ha dependido del estado de necesidad de una de ellas, del cual la otra se ha aprovechado para sacar ventaja, la víctima puede demandar la rescisión del contrato. (Art. 1448). 28

Por su parte, el Código Civil español prescribe en su ar­tícu­lo 1293 que “ningún contrato se rescindirá por lesión, fuera de los casos mencionados en los números 1º y 2º del ar­tícu­lo 1291”, que se refieren a los contratos celebrados por tutores sin autorización del consejo de familia y los celebrados en representación de los ausentes. 29

En este mismo capítulo tercero de los Principios, que se refiere a la validez del acto, el ar­tícu­lo 3.2.11 establece el derecho de anular el contrato dentro de un plazo razonable y teniendo en cuenta las circunstancias que rodean el caso una vez conocidos los hechos. Tal comunicación a la otra parte configura una hipótesis excepcional para nuestro sistema jurídico, que no autoriza semejante ruptura del contrato a través de una comunicación. 30

El ar­tícu­lo 3.2.13 se refiere expresamente a la situación de anulación parcial de los términos de un contrato. En efecto,

Si la causa de anulación afecta sólo a algunas cláusulas del contrato, los efectos de la anulación se limitarán a dichas cláusulas, a menos que, teniendo en cuenta las circunstancias, no sea razonable conservar la validez del resto del contrato.

Tal disposición hace juego con la situación prevista en el ar­tícu­lo 6.1.17, que, en la parte final del inciso 1), autoriza a conservar “el resto del contrato”, en abierto homenaje al principio de “favor negotii”, ya conocido por los romanos. 31 El principio responde pues a una gran tradición que puede fácilmente encontrarse en preceptos expresos en la gran mayoría de las legislaciones civiles contemporáneas (1419, Italia; 292, Portugal; 139, Alemania). 32

 

6. Marco de interpretación ^

Resulta conveniente precisar que, a lo largo de los once grandes capítulos y los doscientos once ar­tícu­los que conforman el marco legislativo de los Principios, campea una serie de fórmulas que, recurriendo a expresiones deliberadamente vagas y amplias, procuran matizar y resolver la adecuada interpretación de sus normas. Así, expresiones como “buena fe y lealtad negocial”, “cláusula manifiestamente desleal”, “criterios comerciales razonables”, “persona sensata de la misma condición”, “sentido común”, “previsión razonable –o irrazonable–”, “cooperación contractual” y “discreción del tribunal” conforman todo un marco de interpretación que es necesario adecuar a nuestra mentalidad romanista, aun cuando en el capítulo cuarto, que versa precisamente sobre interpretación, se recogen viejas máximas que es posible encontrar en las formulaciones literales del Digesto y en las obras eruditas de Pothier y de Savigny. 33 Por ejemplo, se establece en el Digesto que “cuando las palabras de una estipulación son ambiguas, es lo más práctico interpretarlas al objeto de procurar el resultado del negocio querido por las partes”, siguiendo una expresión de Ulpiano. 34 Ello explica, desde luego, que, conforme al ar­tícu­lo 4.1, inciso 1), de los Principios, “el contrato debe interpretarse conforme a la intención común de las partes”. 35

Normas de gran tradición romanista se encuentran asimismo en otros preceptos: por ejemplo, el ar­tícu­lo 4.2, que se refiere a la “diligencia de un buen padre de familia”; 36 el ar­tícu­lo 4.5, que alude a la máxima “favor negotii”; 37 y el ar­tícu­lo 4.6, que consigna la expresión “in dubio contra stipulatorem”. 38

7. Consideraciones finales

Existen, desde luego, muchas más cosas que analizar en los Principios. La brevedad de este ensayo no permite su análisis, pero, aun con lo poco visto hasta aquí, es fácil darse cuenta de que su confección ha involucrado la incorporación de viejos principios de tradición romanista e instituciones novedosas surgidas al amparo del common law. Como punto de partida, en los Principios se ha intentado la armonización –tenazmente buscada– de sistemas jurídicos no solo distintos sino frecuentemente opuestos.

Es posible advertir de inmediato que en los Principios se recurre a expresiones tan familiares como las de “pacta sunt servanda”, “cláusula ‘rebus sic stantibus’ ”, “culpa in contrahendo”, “utile per inutile non vitiatur”, “favor negotii”, “in dubio contra stipulatorum”, “exceptio non adimpleti contractus”, etcétera, mientras que se utilizan al propio tiempo principios de tradición sajona tan ajenos a nuestra formación jurídica como los que explican el acuerdo final en cláusulas sustancialmente comunes a través de la doctrina del knock-out o, en caso de pluralidad de ofertas y contraofertas, remitiendo a la plausible hipótesis de que el acuerdo tuvo lugar conforme al último envío o referencia (doctrina del last-bang). Tampoco aceptamos en forma pacífica la idea de las merger clauses como reglas de interpretación, aunque sí admitimos, en cambio, la idea de la prenda sin desplazamiento (collateral immaterial [UCC § 9-202]) y reconocemos las conveniencias del cumplimiento preciso de las obligaciones no dinerarias a través de la specific performance. Apreciamos la novedad técnica de la acción de replevin y mostramos decidido interés por reglas tan anecdóticas como las de “four corners rule”, “perfect trader rule”, “mirror image” y “cool­ing off period”. Aun las instituciones conocidas por nuestro sistema romanista pueden, de hecho, aparecer bajo nombres diversos que provocan desconcierto inicial, como en el caso de las llamadas cláusulas hardship que ha consagrado el uso internacional o la explicación histórica sajona para la perfección del consentimiento entre no presentes a través de la mailbox theory.

Sea como fuere, resulta claro que la redacción y expedición de estos Principios representan un hito en la evolución doctrinal de la teoría de las obligaciones. Si la doctrina obligacional alcanzó etapas de esplendor con el auge mismo de la civilización romana, y si, muchos siglos después, cobró un nuevo vigor en la etapa renacentista de la Europa mediterránea y en el ilustrado frenesí de las codificaciones absolutistas, es posible desde luego anticipar que ahora mismo nos encontramos en una nueva fase de impulso y renovación doctrinal. En efecto, la libertad de comercio, el auge de la economía, la globalización de los mercados, la política de privatizaciones, el acusado neoliberalismo, la celeridad de las comunicaciones y las transacciones electrónicas avizoran una nueva época de desarrollo que inevitablemente repercutirá en la evolución de una doctrina ancestral y rancia.

 

8. Apéndice ^

Cuadro de algunas máximas de los derechos anglosajón y romanista en los Principios

Derecho anglosajón
Consent	1.2, 3.1.2
The golden rule	1.7 (1)(2)
Mailbox rule	2.1.6 (2)
Knock out rule	2.1.22
Last-bang rule	2.1.21
Validity of mere agreement	3.1.2
Four corners rule	4.4
Hardship	6.2.2, 6.2.3
Perfect tender rule	7.1.1
Additional period for performance	7.1.5
Specific performance	7.2.2 (d)
Court discretion	7.4.3 (3)

Derecho romanista
Pacta sunt servanda	1.3, 6.2.1
Venire contra factum proprium	1.8
Culpa in contrahendo	2.1.15 (2)(3)
Favor negotii	4.5
In dubio contra stipulatorem	4.6
Paterfamilias	5.1.4 (2), 4.1 (2)
Utile per inutile non vitiatur	6.1.17 (1)
Rebus sic stantibus	6.2.2
Exceptio non adimpleti contractus	7.1.3, 7.3.3 (1)

 

9. Bibliografía ^

• AA. VV., Digesto, Pamplona, Aranzadi, 1975.
• CICERÓN, Marco T., Los oficios o los deberes, México, Porrúa, 1982.
• DE AQUINO, Tomás, Summa theologiæ, México, Porrúa, 1985.
• HOBBES, Thomas, Leviathan, México, Fondo de Cultura Económica, 1996.
• MÁRQUEZ GONZÁLEZ, José A., “La persona jurídica”, en Revista de Derecho Privado, México, Instituto de Investigaciones Jurídicas-UNAM, Nº 7, 2005.
  — “Formación de los contratos. Buscando reglas uniformes”, en Notarius International, Wurzburg, Unión Internacional del Notariado Latino, v. 9, Nº 1-2, 2004.
  — “¿Cuándo se perfecciona un contrato?”, en Revista de Derecho Notarial, México, Colegio Nacional del Notariado Mexicano, Nº 115, 2000.
• ROUSSEAU, Jean-Jacques, El contrato social, México, Porrúa, 1974.
• WILLISTON, Samuel, Contracts, Nueva York, Baker Voorhis and Co., 1957.

 

 

 

Notas ^

Revistas: 928 (abr - jun 2017)

Sección: 6-Internacional

Autores: MÁRQUEZ GONZÁLEZ - José Antonio

año: 2017

Tema: Diferencia entre latino y sajón

Ramas: Derecho Comparado, Obligaciones